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签订离婚协议时注意事项

共有 28648 位读者     发表日期:2008年5月15日     
 

离婚协议的签署是很严肃的法律问题,因其直接涉及夫妻双方因离婚而引起的权利义务,所以应当慎重对待,在现实生活中,很多当事人在签订离婚协议后反悔,如果尚未办理离婚登记手续,该离婚协议的效力尚存疑义。如果经婚姻登记机关备案,且双方已解除婚姻关系,反悔一方到法院起诉要求撤销,难度较大。根据《婚姻法》解释二第八条之规定:离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。北京离婚律师网律师根据办案经验,将当事人在起草离婚协议书时须注意的事项介绍如下:

一、《婚姻登记条例》关于离婚协议书内容的规定

离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。

二、在签订离婚协议时应注意的事项

(一)明确的离婚表示

当事人选择离婚有比较复杂的原因,现实当中经常发生的有:婆媳不和、夫妻双方性格不合、金钱因素、子女教育理念、性生活因素、家庭暴力、分居导致感情不和等等。但在表述上,宜简单不宜复杂,一般笼统的表述为:“因性格不合导致夫妻感情彻底破裂,无和好的可能性,根据《中华人民共和国婚姻法》及相关司法解释,男、女双方在平等自愿、协商一致的基础上就离婚及财产分割事宜达成如下协议:一、男、女双方自愿离婚”

(二)子女抚养权的行使、探望权的行使、抚养费的支付应明确具体,具有切实可操作性。

1)抚养权的行使

子女抚养权的行使也是很复杂的法律问题,常见的陷阱是:女方往往口头承诺孩子在两周岁以内由其行使抚养权,孩子两周岁以后可以由男方行使,但不在离婚协议书中以文字体现。一旦办理协议离婚手续后,男方再欲变更,除非有下列情形:“(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的; (2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;  (3)十周岁以上未成年子女,愿随另一方生活,该方又有抚养能力的;  (4)有其他正当理由需要变更的。”否则难度较大。

    在双方都争取子女抚养权的情况下,一般哺乳期(一周岁)内的子女以随哺乳的母亲为原则,超过一周岁的,则需要考虑下列规定婚姻法的原则性规定是: 哺乳期后的子女,如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时,由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。。司法解释的规定是:对两周岁(劳动法规定的哺乳期是从孩子出生至满周岁止)以上未成年的子女,父亲和母亲均要求随其生活,一方有下列情形之一的,可予优先考虑:(1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;(2)子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;(3)无其他子女,而另一方有其他子女的;(4)子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的。

2)抚养费的支付

    在约定抚养费的支付条款上,须约定明确的支付方式、数额、期限、未支付的惩罚性条款、应支付到那个账户等问题,另外,对于未抚养子女一方,为保证探望权的行使,最好在支付方式上按月支付。与抚养费相关的法律条款(含司法解释)如下:根据最高人民法院关于婚姻法解释(一),父母抚养孩子的义务截止到孩子十八周岁。一般情况下,超出十八周岁,父母没有法定抚养义务,包括孩子上大学期间的抚养费,父母已无法定支付的义务。最高院的司法解释明确指出,孩子超过十八岁,尚需父母履行抚养费义务的情况,是指:1)孩子尚接受高中及以下教育;2)孩子非因主观原因无法维持正常生活。根据最高人民法院的意见,对于有固定收入的,抚养费一般可按其月总收入的20%30%的比例给付。负担两个以上子女抚养费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的50%。无固定收入的,抚养费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入,参照上述比例确定。子女抚养费的给付期限,一般至子女18周岁为止。16周岁以上不满18周岁的子女,以其劳动收入为主要生活来源,并能维持当地一般生活水平的,父母可停止给付抚养费《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第8条规定:"离婚协议中关于财产分割达成的协议,对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。"参照此规定,双方因履行抚养费承担协议发生纠纷,可以向法院起诉,经过法院作出的生效的判决或调解具有法律强制力,负有义务一方不主动履行,向法院申请强制执行。

上述(1)、(2)项条款在离婚协议书中可以表述为:

双方婚生女/子 ( 年 月 日出生)随女(男)方生活,男(女)方每月5日前支付抚养费XXX元,直到高中毕业之日止。支付方式为转帐,支付至下列账户:

开户行:                  户名:                         

账号:                                                   

3)探望权的行使

婚姻法规定,离婚后不带孩子的一方有探视孩子的权利,带孩子一方及其家人不得阻挠。当事人双方在签订离婚协议时尽量写的明确、具体、可供执行,并在违约责任条款中写明一方未履行协助义务时,关于财产约定之效力或者直接写明惩罚性条款。在现实生活当中,离婚后的双方不排除存在敌对的可能性,尤其是在矛盾加剧的情况下,子女抚养权的行使变得困难重重,笔者代理的一起离婚案件,因女方隐匿巨额财产后被发现,遂提起诉讼,女方因此拒绝男方按协议行使探望权,后男方不得已只能向法院另行起诉,要求确认探望权。对于探视权可以这样签订:  男(女)方每月享有一次探视权,在每个月的第一个周六,时间以二十四小时为限,具体探视的地点由男(女)方决定。遇有特殊情况,探视时间、方式由双方约定。

(三)离婚时常见财产的分割

     1.离婚协议中银行存款的约定   

笔者办理的案件中,因银行存款引起争议的主要是双方在《离婚协议书》中约定不明,往往写的比较模糊,比如:“存款在谁名下归谁所有”,如果家庭财产数额较小,倒无大碍,关键问题在于如果数额较大,而一方又有隐匿的故意时,即使将来诉诸于法庭请求分割也比较困难,笔者建议在进行该条约定时,最好明确存款的具体数额、在谁名下、存在那个银行、币种、如何分配、如何支付、支付期限。并在违约责任条款中约定离婚后一方若发现另一方有隐匿财产的行为少分的数额。

2.离婚协议中对房产的约定

财产分割往往是离婚时双方最容易产生争议的地方,而房产的分割则又往往是争议的焦点。但是,与诉讼离婚不同的是,协议离婚的双方只要能够达成一致,不违反法律的强制性、禁止性规定,则可以完全按照当事人的意愿进行财产的分割。

1)完全所有权房屋的约定

对于已经取得完全所有权、不需要偿还贷款的房产,当事人双方享有完全的处分权,在协议离婚时可以根据双方那协商的结果,约定归一方所有,或者约定在离婚后将房屋出售,所得款项按照一定的比例进行分割。如果将房产约定归一方所有,在离婚后按照离婚协议书的约定到房产管理部门进行变更登记即可。

2)尚有银行贷款的房屋所有权的约定

由于购买房屋涉及款项巨大,很多家庭并没有能力一次性支付全部房款,在离婚时需要分割尚有按揭款的房屋,因涉及抵押权人的利益,在处理该类房产时相对比较麻烦。在实践中,如果夫妻双方就房产的分割能够达成一致意见,而贷款的周期较短、每月还款数额不高,银行一般能否配合办理贷款合同的变更手续。而对于贷款周期较长、月还款数额较高,变更后的还贷人月工资收入不足贷款金额的二倍,在当事人未另行提供担保的情况下,银行一般不会同意变更主贷人或减少共同抵押人。在办理银行贷款变更手续中,银行会严格要求当事人双方到场,在只有一方到场的情况下,银行会拒绝办理变更手续。如果一方有特殊情况无法到场,可以委托第三人办理变更手续,但《授权委托书》及相关手续必须经过公证处公证。

有的当事人为了比较快捷的办理离婚手续,往往会约定在房产所有款项还清后变更到另一方名下,但又担心产权登记人将来不配合办理过户手续或中间反悔,通过公证处(注:因涉及抵押权人利益,很多公证处要求提供银行同意变更的书面声明,否则不予办理公证)将《离婚房产分割协议》予以公证,并由产权登记人授权律师或第三方办理房屋过户手续,授权委托书应经过公证处公证。下例为:离婚后将房屋出售,双方分割房款的协议内容:“1、房产的分割:婚后(2006828)以邹爱民为代表购有坐落在住北京市石景山区依翠园XX号楼X单元XXX号的楼房一套(面积81.05平方米)该房的房屋所有权证上漏列了产权共有人李晓莉,但并不影响李晓莉的所有权,此套房属邹爱民和李晓莉共有财产。购房时以邹爱民为代表贷款 25 万元,现尚剩余贷款本息XX万元。该房的剩余贷款由双方共同承担,现双方协商该房的处理方式如下:(1)、将该房连同房内装修、家具、家电【见家具家电具体清单(6)】卖掉,卖得的金额在归还银行按揭贷款和夫妻共同债务后平均分割。(2)、由于离婚手续的办理和出售该房屋存在时间先后顺序,即离婚手续办理在卖房之前,所以离婚手续办理完成后,虽然该房房屋所有权证上的房屋所有权人为邹爱民,但该房仍为邹爱民、李晓莉的共同财产。出售该房签约时,卖方邹爱民、李晓莉二人必须同时在场签字认可,不得单方面将该房卖掉,否则其与买方签订的买卖合同无效,并视为(李晓莉或邹爱民)放弃房屋的所有权,即该房归另一方(邹爱民或李晓莉)单独所有。(3)由于产权证上漏列产权共有人李晓莉。为保障双方权利不受损失和避免意想不到的麻烦,在卖房合同完全签订之前,该房的房屋所有权证由李晓莉保管,邹爱民不得以任何理由申领新的房屋所有权证书。如果因为提前还清剩余贷款,需在房屋所有权证上加盖注销印章(即解押)直到卖房合同完全签订之前。在还贷款余额和解押过程中所产生的单据证件及将解押后的房产证仍由李晓莉保管直到卖房合同完全签订之前,如需更新房屋所有权证,本着尊重事实在新的产权证上必须加上产权共有人李晓莉的名字。对解押后的房产证或更新后的房产证本协议双方都不得将其挪作他用(比如房屋抵押贷款等),否则依法追究其责任。(4)、邹爱民及其家人需在协议双方领取离婚证之日起一个月内从该房中搬出,之后协议双方都不得擅自搬入该房居住。房中只留需要连房卖掉的家具家电等物品。如邹爱民及其家人逾期搬出该房屋的,则须支付每月四千元的租金,所得全部租金的一半归李晓莉所有。如李晓莉入住该房则同样需支付每月四千元的租金,所得全部租金的一半归邹爱民所有。5)、在卖房过程中,如果一方出现户口迁入迁出问题,由该方自行处理(原因邹爱民的户口在该房处,而李晓莉户口不在该房上),李晓莉无协助的义务,但如有需要在方便的情况下尽量予以配合。”

    在涉及房产过户的情况下,房地产管理部门会要求当事人双方均到现场才能办理,在一方无理拒绝或故意拖延的情况下,另一方的利益没有办法得到法律的保障。

在前文中提到,《离婚协议书》不像生效的民事调解书或民事判决书具有强制执行力,很多具有配合义务的一方恶意拒绝办理过户手续,导致权利的享有方不得不另行起诉。为了有效的避免上述情况,在离婚协议书中必须明确一方拒不履行义务的违约责任,对于逾期不支付房屋出售款项或者不配合房产过户手续的,应约定相应的惩罚措施,以敦促义务方主动履行义务。

  离婚后房产过户是否需要交纳契税?

根据国家税务总局关于离婚后房屋权属变化是否征收契税的批复(国税函〔1999〕391号 1999年6月3日)的规定,夫妻共有房屋属共同共有财产。因夫妻财产分割而将原共有房屋产权归属一方,是房产共有权的变动而不是现行契税政策规定征税的房屋产权转移行为。因此,对离婚后原共有房屋产权的归属人不征收契税。因此,如果因夫妻离婚而导致的房屋所有权人的变更,并不需要交契税。

3.离婚协议对股票的约定

在离婚协议当中针对双方或单方所持有的股票,应写明股东代码、账号、在那个证券交易所开户、所持股数、单股价值、如何分割等等。如果在离婚协议中不愿体现,双方可以另行签订《股票权属约定协议书》

4.离婚协议对有限责任公司股权的约定

在协议离婚或诉讼离婚中,往往会涉及到有限责任公司股权的分割,尤其是在公司的效益较好,股权具有较大价值时,几乎成了争议的焦点。如果夫妻双方在同一公司拥有等额股权,又涉及到离婚后公司如何经营、决策的问题,离婚时股权的分割变得非常棘手。在司法实践中,婚后双方投资但以一方名义持有股权的,夫妻可在离婚协议中约定一方持股,给予另一方股权价值(可按双方协商一致的价值或审计价值)一半的补偿,这样操作相对比较简单。举例:婚后以男方名义投资的股权如约定归男方所有,具体协议条款可表述为:“双方婚后以男方名义投资的     有限责任公司的     %股权归男方所有;男方应在本协议生效后七日内支付女方股权折价款共计      元人民币;逾期支付的,按照股权折价款总额的日万分之五向女方承担违约责任。”比较复杂的问题在于:如果当事人双方经过约定,将一方拥有的公司股权部分或全部转让给另一方的,其转让必须符合《中华人民共和国婚姻法》及相关司法解释、《公司法》的相关规定。举例:婚后以男方名义投资的股权如约定归女方所有,具体的协议条款可表述为:“双方婚后以男方名义投资的     有限责任公司的     %股权经协商一致归女方所有,该股权变更已经     公司过半数股东同意并依法作出《股东会决议》;男方应在本协议生效后七日内协助女方办理公司股东变更登记手续,并负责协调与变更股东手续相关的其他事项;自股权变更到女方名下之日起七日内女方向男方支付股权折价款共计      元人民币;逾期支付的,按照股权折价款总额的日万分之五向男方承担违约责任。”

   相关司法解释

最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题的解释()规定,审理离婚案件中,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理:

  ()、夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东;

()、夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。

用于证明前款规定的过半数股东同意的证据,可以是股东会决议,也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。

 

5.离婚协议涉及到车辆过户的约定

如果当事人在婚后购买有车辆,在离婚协议中涉及车辆分割的,应注意下列内容:首先应当明确车辆的具体信息,如车辆的购买日期、车辆登记的所有权人、车牌号码、车架号等,并约定离婚后车辆所有权的归属。其次,车辆如有贷款没有还清的,还需在协议中注明离婚后债务如何承担。如果涉及到车辆所有权的转移及补偿价款的支付的,应明确对方履行义务的时间、过户产生费用的承担等条款,并尽量在协议中约定一方不履行协议所应承担的违约责任。第三,当事人在离婚时如果约定婚后购买的车辆归《机动车行驶证》上登记的所有人的,因不涉及车辆的过户等事宜,在起草离婚协议时可以作简要的约定,一般只要载明车辆所有权的归属、车辆的具体交付、车辆折价款的支付和违反约定的责任即可。

离婚协议中关于车辆分割的条款可约定为:“男女双方在          日购买         车一辆(登记所有权人:         车牌号:       ,车架号:             )系双方的共有财产。经双方协商,在离婚后该车辆所有权归男方(女方)所有,男方(女方)享有该车辆的占有、使用、收益、处分的权能;女方(男方)应在办理完离婚手续之日起七日内车辆交付男方(女方),在办理完过户手续之日起三日内,男方(女方)一次性支付女方(男方)车辆折价款      元;因车辆过户所产生的相关费用由     方承担;逾期交付车辆或逾期支付车辆折价款的,按照车辆总价款(折价款)日万分之    向对方承担违约责任。”

为了节省过户税费,当事人双尽量在离婚协议书签订后,到民政局领取《结婚证》之前到车辆管理部门办理车辆过户手续。如果是在离婚后办理车辆过户手续,一般是以二手车买卖方式进行,需要缴纳相应税费。

需要提醒读者注意的是,在实行限购的城市,在对方没有个人小汽车配置指标时,应尽量通过法院调解的方式,由法院出具《民事调解书》。一方当事人可凭生效的调解书申请法院强制执行,法院会向车辆管理部门出具协助执行文书,办理起来相对方便。

 

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